上海市法律咨詢電話 在商標(biāo)侵權(quán)糾紛中，商標(biāo)所有人申請(qǐng)公證和取證是很常見的。此時(shí)有兩次，即商標(biāo)所有人申請(qǐng)公證的申請(qǐng)日和公證處進(jìn)行公證取證的取證日。一般來說，申請(qǐng)日期與取證日期相同，但在某些情況下，申請(qǐng)日期與取證日期不同，根據(jù)被指控的侵權(quán)人是否為持續(xù)侵權(quán)，以及持續(xù)侵權(quán)在起訴時(shí)是否繼續(xù)，有幾種不同的情況。因此，訴訟時(shí)效的確定應(yīng)單獨(dú)處理。

　　關(guān)于是否超過訴訟時(shí)效的爭(zhēng)議。

　　2012年4月6日，洪灝新材料有限公司(以下簡(jiǎn)稱“洪灝公司”)經(jīng)國(guó)家工商行政管理局商標(biāo)局核準(zhǔn)，轉(zhuǎn)讓“千里馬”字第1252029號(hào)商標(biāo)和第3685458號(hào)圖形商標(biāo)。2015年11月23日，洪灝公司委托代理人向福建省廈門市廬江公證處申請(qǐng)證據(jù)保全公證。2016年1月19日，在公證員和公證處工作人員的監(jiān)督下，洪灝公司的委托代理人前往福建省福州市倉(cāng)山區(qū)澤一五金商店(以下簡(jiǎn)稱“澤一五金商店”)購(gòu)買玻璃膠，該玻璃膠是被指控的侵權(quán)產(chǎn)品。2016年11月29日，廬江公證處就上述證據(jù)保全事項(xiàng)出具(2016)夏露證內(nèi)字第61993號(hào)公證書。洪灝公司以商標(biāo)侵權(quán)糾紛為由將澤益五金店作為被告，于2018年12月4日向法院提起訴訟，隨后撤回訴訟，并于2019年9月10日提起訴訟，請(qǐng)求法院責(zé)令澤益五金店停止侵權(quán)并予以賠償。隨后易五金店回復(fù)該案已超過訴訟時(shí)效。

　　福建省福州市中級(jí)人民法院認(rèn)為，洪灝公司申請(qǐng)公證，表明其知道或者應(yīng)當(dāng)知道當(dāng)時(shí)澤益五金商店存在侵權(quán)行為。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》(以下簡(jiǎn)稱《民法通則》)第一百八十八條的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院保護(hù)本案涉及的民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間，自申請(qǐng)公證之日(即2015年11月23日)起計(jì)算，至2018年11月23日止。因此，洪灝公司于2018年12月4日和2019年9月10日立案。根據(jù)《民法通則》第一百九十二條、第一百九十六條的規(guī)定，時(shí)效期間屆滿，債務(wù)人可以提出不履行義務(wù)抗辯，但請(qǐng)求停止侵害。因此，如果一審判決成立，五金店將停止侵權(quán)，不予賠償。

　　洪灝公司不服，向福建省高級(jí)人民法院提起上訴。福建省高級(jí)法院經(jīng)審理認(rèn)為，洪灝公司于2015年11月23日向廬江公證處申請(qǐng)保全證據(jù)公證，稱發(fā)現(xiàn)部分商家在福建省銷售涉嫌侵犯公司商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)品，但未指明具體業(yè)務(wù)。；2016年1月19日，洪灝公司委托代理人前往澤一五金商店購(gòu)買涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品，并進(jìn)行公證和保存。根據(jù)公證保全，可以確認(rèn)澤一五金商店實(shí)施了涉嫌侵權(quán)行為，沒有證據(jù)證明在權(quán)利人提起訴訟時(shí)澤一五金商店已經(jīng)停止涉嫌侵權(quán)行為。因此，在二審判決中，益五金商店停止侵權(quán)并予以賠償。

　　從本案的審理過程可以看出，在商標(biāo)侵權(quán)糾紛中，訴訟時(shí)效是有爭(zhēng)議的。筆者認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)具體情況和不同情況考慮訴訟時(shí)效。

　　申請(qǐng)日期為取證日期。

　　商標(biāo)所有人提出停止侵權(quán)、賠償損失的訴訟請(qǐng)求時(shí)，最好判斷停止侵權(quán)的請(qǐng)求不適用訴訟時(shí)效。請(qǐng)求損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效，自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利已經(jīng)受到損害之日起計(jì)算。

　　申請(qǐng)日為取得證據(jù)之日，在起訴時(shí)沒有持續(xù)侵權(quán)或者持續(xù)侵權(quán)已經(jīng)停止的，商標(biāo)所有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到損害，并且是義務(wù)人的，請(qǐng)求損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效自該日起計(jì)算。

　　申請(qǐng)日期早于取證日期。

　　在這種情況下，申請(qǐng)日期早于取證日期。關(guān)于洪灝公司商標(biāo)侵權(quán)損害賠償訴訟是否超過訴訟時(shí)效，存在兩種不同的觀點(diǎn):

　　一種觀點(diǎn)認(rèn)為，洪灝公司于2015年11月23日向廬江公證處申請(qǐng)保全證據(jù)公證時(shí)，知道或者應(yīng)當(dāng)知道澤一五金商店存在侵權(quán)行為。訴訟時(shí)效自該日起至2018年11月23日止。因此，洪灝公司于2018年12月4日和2019年9月10日提起訴訟時(shí)，超過了訴訟時(shí)效。

　　還有一種觀點(diǎn)是，洪灝公司在申請(qǐng)保全證據(jù)公證時(shí)，說發(fā)現(xiàn)有商家銷售涉嫌侵犯其商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)品，但不清楚是澤一五金商店，然后經(jīng)過公證，從幾家商店取得證據(jù)。2016年1月19日，洪灝公司委托代理人前往澤一五金商店購(gòu)買涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品，并進(jìn)行公證和保存。公證保全可以證明澤一五金商店當(dāng)天就銷售了涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品。對(duì)于這種侵權(quán)行為，訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)從該日起至2019年1月屆滿。因此，洪灝公司于2018年12月4日提起的訴訟未超過訴訟時(shí)效，訴訟時(shí)效中斷；到2019年9月10日提起訴訟時(shí)，訴訟時(shí)效尚未到期。

　　本案二審判決采納了第二種意見。沒有證據(jù)證明商標(biāo)所有人在申請(qǐng)日知道侵權(quán)人是澤一五金商店。在這種情況下，以取得證據(jù)之日為商標(biāo)所有人請(qǐng)求損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效的起算時(shí)間。因此，如果申請(qǐng)日早于證據(jù)收集日，且不存在持續(xù)侵權(quán)或者對(duì)持續(xù)侵權(quán)的起訴已經(jīng)停止，則在申請(qǐng)公證和證據(jù)收集時(shí)，應(yīng)當(dāng)判斷商標(biāo)所有人是否知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到了損害，是否知道義務(wù)人。商標(biāo)所有人在申請(qǐng)日知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到損害的，自申請(qǐng)日起計(jì)算訴訟時(shí)效。商標(biāo)所有人在申請(qǐng)日不知道的，證據(jù)收集日為商標(biāo)所有人知道自己的權(quán)利受到損害與義務(wù)人的時(shí)間(即被指控侵權(quán)人的侵權(quán)時(shí)間)，侵權(quán)賠償請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效自證據(jù)收集日起算。

　　起訴時(shí)侵權(quán)行為尚未停止。

　　根據(jù)《民法通則》和《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的訴訟時(shí)效為三年，自商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)之日起計(jì)算。商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人起訴超過三年的，起訴期間侵權(quán)行為繼續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令被告在注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)有效期限內(nèi)停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償金額自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前計(jì)算三年。

　　對(duì)于持續(xù)侵權(quán)，如果單純規(guī)定從侵權(quán)結(jié)束時(shí)重新計(jì)算訴訟時(shí)效，很容易導(dǎo)致權(quán)利人不及時(shí)主動(dòng)主張權(quán)利，而是在一定程度上放任侵權(quán)，不利于糾紛的解決。但如果在商標(biāo)所有人起訴時(shí)侵權(quán)行為仍在繼續(xù)，單純以超過三年的訴訟時(shí)效駁回其賠償請(qǐng)求，對(duì)商標(biāo)所有人是不公平的。最高人民法院的上述規(guī)定很好地解決了這個(gè)問題。人民法院裁定，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償金額自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前計(jì)算三年。

　　比如本案中，有證據(jù)證明澤一五金商店存在持續(xù)侵權(quán)，不能單純以商標(biāo)所有人申請(qǐng)公證取證的申請(qǐng)日來計(jì)算侵權(quán)損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效。而是要考慮商標(biāo)持續(xù)侵權(quán)的特殊性。判決停止侵權(quán)時(shí)，侵權(quán)損害賠償金額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前計(jì)算三年。

　　當(dāng)然，適用這一司法解釋是有前提條件的。

　　首先，在注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的有效期內(nèi)。雖然存在持續(xù)的商標(biāo)侵權(quán)行為，但如果注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)不再在其有效期內(nèi)，則不能適用上述規(guī)定。因注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)不再在其有效期內(nèi)，注冊(cè)商標(biāo)被宣告無效或者超過有效期等。，原告起訴所依據(jù)的商標(biāo)權(quán)不復(fù)存在，在沒有權(quán)利基礎(chǔ)的情況下，他無權(quán)起訴要求損害賠償。

　　其次，侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在繼續(xù)。訴訟時(shí)效的目的是喚醒沉睡的權(quán)利人，促使權(quán)利人積極主張相關(guān)權(quán)利。所以，對(duì)于持續(xù)侵權(quán)，原則上還是應(yīng)該在權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利已經(jīng)受到損害，義務(wù)人知道的時(shí)候開始。停止侵權(quán)的上訴不受訴訟時(shí)效的限制，但如果在起訴時(shí)商標(biāo)侵權(quán)已經(jīng)停止，顯然沒有必要決定停止侵權(quán)。在這種情況下，如果商標(biāo)所有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道他的權(quán)利已經(jīng)受到損害，并且訴訟時(shí)效自債務(wù)人之日起已經(jīng)屆滿，他不支持他的損害賠償請(qǐng)求。

　　結(jié)合本案，如果澤一五金店存在持續(xù)侵權(quán)，但本案提起訴訟時(shí)侵權(quán)已經(jīng)停止，則應(yīng)判斷商標(biāo)所有人是在申請(qǐng)日還是在取證。

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